政府法制部门开展PPP项目法律风险管理的要点 

亿诚建设项目管理有限公司作为专业PPP项目咨询机构，拥有十年行业丰富经验，如果您有任何关于PPP项目咨询的问题，可以拨打4001830060（全国免费电话）进行咨询。

政府法制部门参与PPP项目管理，主要工作是控制政府方在PPP项目中的法律风险，结合相关法律法规和项目实践经验，政府法制部门可以从以下方面对PPP项目法律风险进行管理：

1.项目实施方案法律风险审核

PPP项目实施方案是PPP项目的基础文件之一，是PPP项目物有所值评价、财政承受能力论证、项目合同编制、项目财政管理的重要依据，项目实施方案的主要内容包括项目概况、风险分配基本框架、项目运作方式、交易结构、合同体系、监管架构、采购方式选择，法制部门需要对其中的政府和社会资本风险分配的合理性，交易结构、合同边界条件设置、采购方式的合法合规性进行审查，实施方案常见法律风险包括：

（1）政府方和社会资本的风险分配不合理，政府方承担其无法控制的风险，承担法律规定应由社会资本承担或法律限制、禁止政府方承担的风险。

（2）项目运作方式不符法律规定，在法律上不具备可操作性。

（3）项目交易结构安排违反或不符合法律规定，导致风险分配不当，例如违反固定回报、明股实债的红线，违反土地收益收支两条线的规定，国有资产转移不符合法律规定等。

（4）监管架构不符合法律规定，例如授权关系中授权单位不具有相应监管权力，相关职权依法不能够转授权，授权程序存在法律瑕疵；相关履约管理、行政监管超越部门职权；公众监督中的信息公开违反法律规定等。

（5）合同边界条件不符合交易结构安排和项目运作方式安排，合同前后逻辑存在冲突等。

（6）项目所选择的采购方式不合法，采购程序存在法律瑕疵。

2.项目合同法律风险审核

PPP项目合同文件是整个PPP项目的核心法律文件，一般包括PPP项目合同、项目公司章程、项目公司股东合同等。法制部门需要对PPP项目合同进行全面审查，PPP项目合同文件常见法律风险包括：

（1）与项目实施方案、物有所值评价报告、财政承受能力论证报告及采购文件比较，PPP项目合同内容发生实质性变更。《政府和社会资本合作项目财政管理暂行办法》（财金[2016]92号）第十七条要求，PPP项目合同审核时，应当对照项目实施方案、物有所值评价报告、财政承受能力论证报告及采购文件，检查合同内容是否发生实质性变更，并重点审核合同是否满足以下要求：（一）合同应当根据实施方案中的风险分配方案，在政府与社会资本双方之间合理分配项目风险，并确保应由社会资本方承担的风险实现了有效转移；（二）合同应当约定项目具体产出标准和绩效考核指标，明确项目付费与绩效评价结果挂钩；（三）合同应当综合考虑项目全生命周期内的成本核算范围和成本变动因素，设定项目基准成本；（四）合同应当根据项目基准成本和项目资本金财务内部收益率，参照工程竣工决算合理测算确定项目的补贴或收费定价基准。项目收入基准以外的运营风险由项目公司承担；（五）合同应当合理约定项目补贴或收费定价的调整周期、条件和程序，作为项目合作期限内行业主管部门和财政部门执行补贴或收费定价调整的依据。如果PPP项目合同不能满足上述条件，则应当相应调整修改。

（2）PPP合同文件其他条款不符合法律规定，或者不符合政府方的利益，加重政府方的义务等。

（3）PPP合同文件前后逻辑存在矛盾或不一致的情况。

3. PPP项目合同文件履行过程中的法律风险控制

PPP项目合同文件履行也是PPP项目法律风险控制的关键，合同履行中常见法律风险包括：

（1）合同一方未按合同约定履行，引发合同纠纷；

（2）合同履行过程中，合同一方对合同的变更、补充等导致合同发生实质性变更或违反其他法律规定。